Reklama súvisiaca so zdravím - povolená; PRP
Nariadenie EÚ o zdravotných tvrdeniach upravuje podmienky, za ktorých môžu potraviny a iné zdravé výrobky inzerovať tvrdenia týkajúce sa zdravia.
Používanie reklamy súvisiacej so zdravím podlieha prísnym požiadavkám v celej Únii. Najmä distribútori zdraviu prospešných výrobkov sa preto pravidelne stretávajú s otázkou, do akej miery môžu inzerovať doplnky výživy, diétne výrobky, kozmetiku a podobne pomocou tvrdení týkajúcich sa zdravia. V zásade sa odporúča opatrnosť, ak existuje účinné spojenie medzi reklamovaným produktom a fyzickým organizmom. Toto sú tvrdenia týkajúce sa zdravia, ktoré sú povolené iba vtedy, ak je možné tvrdený účinok skutočne vedecky dokázať, ako nedávno potvrdil OLG Bamberg (rozhodnutie o oznámení z 25. 09. 2017, Az: 3 U 117/17).
V danom prípade musel súd rozhodnúť o prípustnosti reklamy na kozmetický výrobok, ktorú žalovaná propagovala výrokmi ako „výživa pokožky“, podpora „podpornej štruktúry pokožky“ a „výživa vlákien kolagénu“. Ďalej sa v tejto súvislosti tvrdilo, že štruktúra pokožky sa porušuje, ak „nie sú vyživované vlákna kolagénu“, zistil súd. Spoločnosť OLG Bamberg posúdila tieto tvrdenia ako informácie týkajúce sa zdravia, pretože napriek používaniu iných ako lekárskych slovníkov sa medzi inzerovaným produktom a funkciou pokožky vytvára určitý príčinný vzťah. Podľa článku 5 ods. 1a HCR sú takéto tvrdenia týkajúce sa zdravia povolené iba vtedy, ak je možné vedecky dokázať ich účinok. Z pohľadu súdu žalovaný neposkytol dôkazy o údajnej účinnosti reklamovaného produktu, a preto zamietol odvolanie žalovaného proti súdnemu príkazu, ktorý mu bol uložený (OLG Bamberg, rozhodnutie zo dňa 25.09.2017, Az: 3 U 117/17).
Nariadenie o zdravotných tvrdeniach (HCVO)
Nariadenie EÚ č. 1924/2006 alebo tiež známe ako nariadenie o zdravotných tvrdeniach (HCVO) z 20. decembra 2006 po prvýkrát stanovilo celoeurópske predpisy o výživových a zdravotných tvrdeniach o potravinách. Hlavným cieľom nariadenia je štandardizovať a zosúladiť predtým odlišné nariadenia členských štátov o zaobchádzaní so zdravotnými tvrdeniami o potravinách. Nariadenie o zdravotných tvrdeniach sa nevzťahuje iba na potraviny, ale aj na doplnky výživy, ako ukazuje odkaz v článku 2 ods. 1b HCR na definíciu v článku 2 smernice 2002/46 ES.
Koncepčné oddelenie výživových a zdravotných tvrdení v názve nariadenia naznačuje, že medzi týmito dvoma skupinami tvrdení existuje aj právna diferenciácia. Takto „výživové informácie“
každé tvrdenie, ktoré vysvetľuje, naznačuje alebo dokonca nepriamo vyjadruje, že potravina má obzvlášť pozitívne výživové vlastnosti (...) (článok 2 ods. 2 č. 4 HCR).
Medzitým „zdravotné tvrdenie“
akékoľvek informácie, ktoré vysvetľujú, naznačujú alebo dokonca nepriamo vyjadrujú, že existuje súvislosť medzi kategóriou potravín, potravinou alebo jednou z jej zložiek na jednej strane a zdravím na strane druhej (článok 2 ods. 2 č. 5 HCR).
HCR potom podriaďuje obe kategórie označovania potravín vlastným ustanoveniam:
Informácie o zdraví: Zásada zákazu s výhradou povolenia (článok 10 HCR)
Jedným z najdôležitejších nariadení HCR je zásada zákazu s výhradou povolenia v článku 10. Podľa toho sú zdravotné tvrdenia všeobecne zakázané, pokiaľ nespĺňajú požiadavky uvedené v čl. Medzi tieto predpoklady patria okrem iného vedecké dôkazy o špecifikovanom príčinnom vzťahu (čl. 5 ods. 1a), ako aj to, že príslušné informácie sú zahrnuté v zozname povolených informácií Spoločenstva (nariadenie EÚ č. 432/2012) (čl. 13).
Zoznam povolených tvrdení Spoločenstva je výsledkom niekoľkoročného procesu, v ktorom Európsky úrad pre bezpečnosť potravín (EFSA) vykonal preskúmanie a vedecké vyhodnotenie približne 44 000 zdravotných tvrdení, ktoré predtým predložili členské štáty. Európska komisia 16. decembra 2012 definitívne schválila zoznam vytlačený v nariadení 432/2012. Zoznam komunít formuluje povolené informácie pre každú z uvedených živín, látok, potravín a kategórií potravín a špecifikuje požiadavky, ktoré musí produkt spĺňať, aby mohol inzerovať so zadanými informáciami.
Napríklad pre vitamín C obsahuje zoznam komunity nasledujúce ustanovenia:
Výsledkom môžu byť iba výrobky s pozitívnym účinkom vitamínu C na normálnu funkciu imunitného systému počas a po intenzívnej fyzickej aktivite, ktoré obsahujú dostatok vitamínu C na ich konzumáciu na zabezpečenie denného príjmu 200 mg vitamínu C. Produkt musí obsahovať najmä vyhlásenie, že pozitívny účinok sa dosiahne, ak sa k odporúčanej dennej dávke vitamínu C užije aj 200 mg denne.
Celý zoznam povolených tvrdení a podmienky ich použitia sú tiež k dispozícii v registri Únie, interaktívnej databáze prístupnej všetkým na webovej stránke Komisie.
Špeciálny prípad: informácie o znižovaní rizika chorôb a informácie o vývoji a zdraví detí (článok 14 HCR)
Výnimkou z vyššie uvedených predpisov sú informácie týkajúce sa zdravia v zmysle článku 14. Jedná sa o informácie o znižovaní rizika chorôb a informácie o vývoji a zdraví detí.
Pojem „vyhlásenie o znížení rizika ochorenia“ znamená
každé vyhlásenie, ktoré vysvetľuje, naznačuje alebo dokonca nepriamo vyjadruje, že konzumácia kategórie potravín, potravín alebo zložiek potravín významne znižuje rizikový faktor pre rozvoj choroby u ľudí “(článok 2 ods. 2 č. 5 HCVO).
Na druhej strane v nariadení chýba definícia pojmu „informácie o vývoji a zdraví detí“. Podľa judikatúry BGH sa to týka informácií, ktoré výslovne potvrdzujú súvislosť medzi konzumáciou potraviny alebo jednej z jej zložiek a funkciou organizmu dieťaťa, ako aj informáciami týkajúcimi sa zdravia a vývoja, ktoré sú osobitne určené na konzumáciu deťmi (BGH, Rozsudok z 10.12.2015, Az: I ZR 222/13).
Nariadenie ustanovuje špeciálne ustanovenia pre informácie z týchto dvoch kategórií, aby ich nebolo možné schváliť zaradením do zoznamu komunít (pozri vyššie), ale musí prejsť individuálnym schvaľovacím postupom v súlade s článkom 15 a nasl.
Informácie o výživovej hodnote
Podľa článku 8 HCR je použitie výživových informácií povolené iba vtedy, ak sú splnené požiadavky výslovne uvedené v prílohe k vyhláške. Napríklad výrobok možno označiť ako „s nízkym obsahom tuku“, iba ak výrobok obsahuje menej ako 3 g tuku na 100 g v prípade tuhej stravy alebo menej ako 1,5 g tuku v 100 ml v prípade tekutých potravín.
Na porovnávacie informácie sa vzťahujú samostatné ustanovenia (článok 9 HCR).
Ďalšie nariadenia HCVO: nutričné označovanie a nutričné profily
HCR obsahuje aj ďalšie ustanovenia o výživových a zdravotných informáciách o potravinách, napríklad povinné nutričné označovanie a zavedenie výživových profilov.
Podľa HCR, keď sa používajú informácie o výživovej hodnote a zdraví, existuje povinnosť zodpovedajúcim spôsobom označiť výživovú hodnotu (článok 7 HCR). Od nadobudnutia účinnosti nariadenia EÚ o informáciách o potravinách č. 1169/2011 (LMIV) v decembri 2014 existuje celoeurópska povinnosť označovať nutričné hodnoty takmer pre všetky predbalené potraviny bez ohľadu na to, či sa používajú výživové alebo zdravotné tvrdenia.
Napokon ustanovenia HCR opakovane odkazujú na takzvané výživové profily, pre ktoré však doteraz neexistuje jednotná regulácia. V apríli 2016 Európsky parlament definitívne rozhodol o odstránení výživových profilov z HCR. Výživové profily by mali obsahovať informácie o tom, aké limity nesmie produkt prekročiť, aby bolo možné inzerovať pomocou výživových alebo zdravotných tvrdení.
Dôsledky neprípustných reklamných tvrdení týkajúcich sa zdravia
Distribútori zdravotníckych výrobkov, ktorí nesprávne inzerujú svoje výrobky tvrdeniami o zdraví alebo výžive, musia očakávať nákladné následky.
Ak dozorné orgány zistia porušenie HCR, spravidla najskôr vydajú príkaz. V prípade núdze to môže byť podľa § 15 HWG sprevádzané pokutami až do výšky 15 000 eur. Opakovanie priestupku napriek predchádzajúcemu súdnemu príkazu môže byť dokonca potrestané odňatím slobody až na jeden rok (§ 14 HWG).
Okrem orgánov štátneho dozoru však môžu v prípade porušenia HCR vydávať nákladovo efektívne varovania aj konkurenčné spoločnosti a združenia hospodárskej súťaže. Je zhrnuté varovanie v zmysle zákona o hospodárskej súťaži, rozhodnutie o protisúťažnom úkone spojené s požiadavkou na predloženie vyhlásenia o zastavení činnosti, ktoré bolo trestané. Protisúťažným aktom je v tomto prípade použitie neoprávnených tvrdení o zdraví alebo výžive. Je to preto, že ide o porušenie článku 10 HCR, ktorý sa má kvalifikovať ako regulácia trhového správania v zmysle § 3a ods. 1 UWG, a môže tak spôsobiť varovanie. Judikatúra odôvodňuje klasifikáciu článku 10 HCR podľa práva hospodárskej súťaže skutočnosťou, že nerešpektovanie tohto ustanovenia by mohlo znateľne narušiť hospodársku súťaž na úkor konkurentov a spotrebiteľov v zmysle starej verzie § 3 ods. 2015 - I ZR 222/13; BGH, rozsudok z 09.10.2013 - I ZR 162/13, BGH, rozsudok zo 17.01.2013 - I ZR 5/12).
Varovanie zvyčajne obsahuje žiadosť o predloženie vyhlásenia o prerušení platnosti, pre ktorú je často pripojený vzorový list. Predmetom takéhoto vyhlásenia je povinnosť zdržať sa varovaného správania v budúcnosti a v prípade porušenia, t. J. V prípade, že by sa správanie opakovalo, zaplatiť zmluvnú pokutu podľa uváženia povinného. Vyhlásenie o prerušení platnosti by sa v žiadnom prípade nemalo podpisovať alebo meniť nezávisle bez predchádzajúceho právneho preskúmania.
Vzhľadom na značné dôsledky porušenia HCR by distribútori zdravotníckych výrobkov mali vopred starostlivo skontrolovať a v prípade potreby vyhľadať právnu pomoc v rámci rámca, v ktorom môžu propagovať doplnky výživy, liečby, diéty alebo kozmetické výrobky so zdravotnými tvrdeniami.
Tim Reichelt (právnik a odborný právnik pre pracovné právo)