Obchodný charakter v GmbH; Spol

Obchodná povaha partnerstiev je veľmi aktuálnou otázkou v práve o dani z príjmu. Máte na mysli najvyššie súdne rozhodnutia týkajúce sa § 15 EStG? Obchodný charakter nemusí vždy ísť ruka v ruke s negatívnymi stránkami. Toto sa dá napríklad rozumne využiť v prípade rozdelenia podniku s cieľom zabezpečiť trvalé skryté daňové rezervy. Naopak, napríklad komanditná spoločnosť môže byť vymenovaná za generálneho riaditeľa, aby sa zabránilo obchodnej povahe. Naši daňoví konzultanti a právnici vám s tým radi poradia a vypracujú dizajn na mieru.

Pre svoju praktickú relevantnosť sme spolu s FOM University pripravili nasledujúci článok. Návrh pripravila pani Nicola Pospich (bakalárka daní z daňového práva) podľa vedeckých kritérií a pod vedením lektora FOM Christoph Juhna LL.M./StB. V tejto súvislosti pani Pospichová tiež napísala prácu o komerčnej infekcii, ktorá má rovnaké právne dôsledky.

Naše video:
Obchodné razenie mincí

Vo videu vysvetľujeme výhody a nevýhody komerčného charakteru klasickej GmbH & Co. KG a možnosti jej vyhnúť sa.

Obsah

1. Úvod

Obchodný charakter a infikovanie obchodných spoločností upravuje zákon v § 15 ods. 3 zákona o dani z príjmov. Okrem právnej normy existuje aj iná judikatúra, pretože ide o sporné otázky zákona o dani z príjmu.

V § 15 EStG sú definované príjmy z komerčnej prevádzky. Zatiaľ čo sa v odseku 1 zaoberajú jednotlivé činnosti alebo podiely na zisku, v odseku 2 sa uvádzajú presné požiadavky na obchodnú činnosť a rozlišuje sa medzi ostatnými druhmi príjmu. Odsek 3, ktorý je v tejto práci v popredí, sa má chápať ako doplnok k § 15 ods. 2 EStG. Stanovuje, že s partnerstvami uvedenými v oddiele 15 ods. 3 č. 1 a 2 EStG sa má zaobchádzať ako s obchodnými spoločnosťami.

Už v roku 1966 sa BFH [1] zaoberal touto otázkou v rozsudku. V tomto rozhodnutí BFH určil obchodný charakter a infikovanie partnerstiev takzvaným „právnym vyhlásením“. Táto judikatúra bola platná do roku 1984 [2]. Svojím rozhodnutím z 26. mája 1984 [3] sa Veľký senát, aj na základe jurisdikcie, vzdal predchádzajúceho názoru. V roku 1986 zákonodarca v rámci zákona o úprave daní upravil obvyklú prax spätne v § 15 ods. 3 č. 2 EStG [4].

Z dôvodu zložitého rozdeľovania na jednotlivé druhy príjmu v partnerstvách bola obchodná infekcia zapísaná v § 15 ods. 3 č. 1 EStG. „Teória zotretia“, ako sa obchodná infekcia tiež nazýva, má zabrániť tomu, aby boli nesprávne pridelené príjmy stiahnuté z dane zo živnosti, a tak prišli o dôležité príjmy pre nemecký štát.

Tento článok sa venuje komerčným mincovníkom. Hlavné zameranie je na nevyhnutné predpoklady a najdôležitejšie dôsledky tohto nariadenia. Ďalej sú vysvetlené možnosti, ako sa vyhnúť komerčným odtlačkom.

Je otázne, či § 15 ods. 3 EStG zapadá do celkového obrazu dane z príjmu. Zákon sa spravidla nevzťahuje na rozsah tejto činnosti alebo na štruktúru spoločnosti, ale na činnosť vykonávanú spoločnosťou. Ďalej vyvstáva otázka, či má toto nariadenie skutočne také ďalekosiahle dôsledky, ako sa na prvý pohľad javí, alebo ide o normu, ktorá kvôli rôznym možnostiam vyhotovenia nemôže plniť svoj účel.

Máte nejaké otázky týkajúce sa
komerčné razenie mincí ?

Naša advokátska kancelária sa na to špecializovala. Dohodnite si konzultáciu s našimi daňovými poradcami a právnikmi:

2. Predpoklad obchodného charakteru

Podľa § 15 ods. 3 EStG je nevyhnutnou podmienkou existencia zámeru dosiahnuť príjem. V dôsledku toho neprichádza do úvahy komerčná potlač a infekcia pre fanúšikov.

Zámerom je generovať príjem, ak sa spoločnosť zameriava na zvýšenie svojich obchodných aktív [5]. Vyznačuje sa celkovým ziskom od založenia spoločnosti po jej zánik [6]. V prognóze je preto potrebné zohľadniť aj výnosy z predaja. Toto sa má posudzovať na základe vonkajších okolností, ktoré môžu viesť k úpravám celkového zisku, a tým možno aj zámeru dosiahnuť zisk v priebehu rokov [7].

3. Obchodné mince

Právna úprava bežného používania v roku 1986 mala zabrániť neoprávneným daňovým stratám [8]. Bez tohto štandardu súčasné a kapitálové zisky spoločností už od roku 1984 nepodliehali živnostenskej dani. Z dôvodu spätného uplatnenia nariadenia však tieto zisky mohli aj naďalej podliehať živnostenskej dani.

Obchodná povaha sa týka výlučne obchodných spoločností podľa § 15 ods. 3 č. 2 EStG (podľa BGB a HGB: GbR, OHG, KG vrátane atypického tichého spoločníka, spoločenstva podľa PartGG a príslušných zahraničných právnych foriem). V dôsledku toho sa na tento štandard nevzťahujú spoločnosti a živnostníci. Regulácia obchodného charakteru znamená, že obchodné partnerstvo vždy vytvára obchodný podnik na základe svojej právnej formy. Podľa § 15 ods. 2 zákona o dani z príjmov (EStG) je obchodný podnik samostatnou, udržateľnou činnosťou, ktorá sa vykonáva so zámerom dosahovať zisky a ktorá predstavuje účasť na všeobecnej hospodárskej činnosti. Partnermi obchodného partnerstva sa tak stávajú spolupodnikatelia v zmysle § 15 ods. 1 č. 2 EStG.

3.1. Faktické požiadavky

Na to, aby partnerstvo, ktoré nevykonáva obchodnú činnosť, ale správu majetku alebo činnosť na voľnej nohe [9], vytvorilo fiktívny obchodný podnik podľa § 15 ods. 3 č. 2 EStG, musia byť splnené tieto podmienky:

jedna alebo viac spoločností musí byť zapojených ako osobne zodpovední partneri a
iba tieto spoločnosti alebo osoby, ktoré nie sú akcionármi, sú oprávnené riadiť obchod, § 15 ods. 3 č. 2 EStG.

To znamená, že neexistuje žiadna obchodná operácia, ak je na správu spoločnosti oprávnená ďalšia fyzická osoba zapojená do partnerstva. Pokiaľ ide o obchodné meno spoločnosti, § 15 ods. 3 č. 2 EStG odkazuje na § 1 ods. 1 č. 1 KStG. Korporáciami sú teda spoločnosti AG, GmbH a KGaA vrátane predchádzajúcich spoločností, akonáhle sú zapísané do obchodného registra [10]. Zodpovedajúce zahraničné spoločnosti sa tiež považujú za korporácie [11]. Družstvá, poisťovacie združenia a nadácie nespadajú pod pojem spoločnosť, a preto nadácia & Co KG nemôže spadať pod § 15 ods. 3 č. 2 EStG [12].

3.1.1. Zodpovednosť

3.1.2. Orgán spravovať

Pojem riadiaci orgán treba chápať aj v práve obchodných spoločností. Obchodný charakter sa nevyskytuje, ak má okrem spoločnosti iba jedna fyzická osoba, ktorá je tiež spoločníkom, ktorá má riadiaci orgán podľa § 15 ods. 3 č. 2 EStG. Vedenie spoločnosti ovplyvňuje iba vnútorné vzťahy medzi akcionármi, nie však ich vonkajší vzhľad [16]. Hospodárenie je možné individuálne upraviť v stanovách [17], takže do vedenia môže byť ustanovená aj externá osoba. Ak v stanovách nie je ustanovenie, správa sa vykonáva v súlade so zákonnými ustanoveniami v zmysle § 709 BGB, 161, 164 HGB.

3.2. Dvojité alebo viacpodlažné partnerstvá

3.3. Typické formy spoločnosti

3.3.1. GmbH & Co. KG

Najbežnejšou formou obchodného partnerstva je GmbH & Co. KG [22]. V tejto konštelácii je GmbH osobne zodpovedným spoločníkom a fyzická osoba je komanditistom [23]. Správa sa prevádza na GmbH alebo na externú tretiu stranu. Ak nie je spoločník menovaný na vedenie spoločnosti, nerobí to na základe jeho vlastného práva, ale prostredníctvom odvodeného právneho postavenia v zmysle všeobecného plnomocenstva [24]. Podľa Eckla [25] sa to dá chápať iba tak, že povolenie na vedenie spoločnosti, ktorá nie je spoločníkom, okrem generálneho partnera GmbH, nebráni obchodnej povahe. S jednotkou GmbH & Co. KG je tiež potrebné zaobchádzať ako s GmbH & Co. KG, pokiaľ ide o jej obchodný charakter, pretože dodatočné právomoci udelené komanditistom neovplyvňujú aktivity spoločnosti na úrovni KG, a preto nemajú „formatívnu“ alebo „deformatívnu“ silu vlastný [26].

3.3.2. Schein-KG

Aj pri Schein-KG, ktorá je zapísaná v obchodnom registri, môže dôjsť k obchodnému odtlačku [27]. KG, ktorá nie je obchodným podnikom z hľadiska druhu a rozsahu, nie je KG, ale GbR napriek tomu, že je registrovaná. Vďaka zápisu do obchodného registra však nadobúda spoločnosť s ručením obmedzeným ako skutočná spoločnosť KG [28], a preto ju možno obchodne charakterizovať ako Schein-GmbH & Co. KG, ak sú splnené ďalšie požiadavky podľa § 15 ods. 3 č. 2 EStG. sú.

3.3.3. Uzavretá investícia KG

Špeciálnou formou spoločnosti GmbH & Co. KG je komanditná spoločnosť s uzavretými investíciami zavedená v kódexe kapitálových investícií [29]. Tento KG je spravovaný spoločnosťou spravujúcou kapitál, ktorá je pod dohľadom Federálneho úradu pre finančný dohľad [30]. Interne riadená investícia KG je interne riadená spoločnosťou pre správu kapitálu, ktorá je tiež spoločníkom a má na starosti správu [31]. Riadenie externej investície KG vykonáva spoločnosť pre správu externého kapitálu prostredníctvom zmluvy o zastúpení, prostredníctvom ktorej sa okrem iného prevádzajú základné riadiace právomoci [32]. Vzhľadom na zobrazené vzťahy môže mať spoločnosť Investment-KG aj komerčný charakter.

3.3.4. GmbH & Still

GmbH & Still existuje, keď sa tichí spoločníci v GmbH zúčastňujú v súlade s oddielom 230 HGB, ktorí sa nezúčastňujú navonok [33]. V tomto prípade sa externe konajúci partner - GmbH - považuje za osobne zodpovedného partnera. Ak má oprávnenie riadiť spoločnosť iba spoločnosť GmbH, sú splnené všetky požiadavky na obchodné partnerstvo [34].

3.4. Vytlačenie

Obchodné partnerstvo založené na § 15 ods. 3 č. 2 EStG môže byť tiež opäť vydané. Môže sa tak stať z dôvodu vynechania nevyhnutných predpokladov, zámerného štruktúrovania faktov alebo dosiahnutia cieľov a s tým spojeného zániku spoločnosti. Mali by sa však vždy brať do úvahy požiadavky obchodného charakteru, a teda buď riadiaci orgán, alebo osobná zodpovednosť.

Odborné poradenstvo pre
the GmbH & Co. KG

Naši špecializovaní daňoví poradcovia a právnici vám radi poradia. Zavolajte nám alebo nám opíšte svoje obavy e-mailom:

4. Právne dôsledky obchodného charakteru

Aj keď sú základné dôsledky obchodného charakteru a infekcie, vznik alebo fikcia obchodného podniku rovnaké, právne následky sú čiastočne odlišné.

4.1. Daň z príjmu

4.2. Daň z podnikania

4.3. Odpisy praxe alebo dobrej vôle

Po zakúpení praxe na voľnej nohe je hodnota praxe odpísaná do troch až piatich rokov [63]. Hodnota sa vyparuje pomerne rýchlo, pretože hodnota praktiky je založená hlavne na vzťahu dôvery predchádzajúceho vlastníka [64]. V dôsledku komerčnej infekcie sa však praktická hodnota stane goodwill a musí byť odpísaná počas 15 rokov v súlade s § 7 ods. 1 veta druhá EStG [65]. Obchodné spoločnosti nie sú ovplyvnené [66]. Tu je možné získanú praktickú hodnotu naďalej amortizovať počas troch až piatich rokov [67].

5. Záver

Daň z príjmu zvyčajne spája jej podmienky s činnosťou spoločnosti, napríklad s podnikaním, a nie so samotným podnikaním. Na daňový objekt je teda potrebné vždy pozerať z hľadiska činnosti. Inak to nie je s komerčnými potlačami a infekciou. Tu sa príjmová kvalifikácia nezakladá na zaradení činností. V prípade komerčnej infekcie sa príjem zo správy majetku alebo samostatnej zárobkovej činnosti, ktorý je možné jasne priradiť, preklasifikovať na komerčný príjem bez toho, aby to činnosť špecifikovala, len preto, že spoločnosť čiastočne vykonáva aj komerčné činnosti. V komerčnom prípade určuje druh príjmu iba právna forma. Tu sa norma obchodného charakteru a infekcie značne líši od systému dane z príjmu. To naznačuje, že táto norma je vzhľadom na svoju odlišnú povahu založená na významných daňových dôsledkoch.

Daňový poradca pre obchodnú spoločnosť GmbH & Co. KG

Naša advokátska kancelária sa špecializuje na poradenstvo spoločnostiam v záležitostiach daňového práva. Pokiaľ ide o daňové poradenstvo, klienti si vážia naše odborné znalosti napríklad v nasledujúcich oblastiach:

Príprava zmluvy našimi právnikmi
Zodpovedná podpora celého procesu
Dizajnové poradenstvo pre korporácie
Dizajnové poradenstvo pre partnerstvá
Dlhodobá podpora pre prebiehajúce daňové poradenstvo
Príprava ročnej účtovnej závierky, daňové priznania pre firmy

Naši daňoví poradcovia a právnici v Kolíne nad Rýnom a Bonne vám radi poskytnú osobné poradenstvo. Poradíme tiež v celom Nemecku telefonicky a videokonferenciou: