Ako napísať zmluvu o poradenských službách 1. epizóda

Začíname sériu článkov „ako na to“, v ktorých sme sa rozhodli vysvetliť problémy, ktoré musíme brať do úvahy pri rozhodovaní o príprave určitých právnych zmlúv.

Jedným z hlavných problémov zmlúv o konzultácii/spolupráci je stupeň závislosti ktoré majú strany navzájom. Existujú situácie, v ktorých zamestnávatelia (a dokonca aj zamestnanci), aby predišli plateniu vyšších daní ako zamestnávateľ štátu, uprednostňujú prijímanie ľudí „na základe zmluvy o spolupráci/poskytovaní služieb“ prostredníctvom SRL/PFA, ale v skutočnosti táto osoba „pracuje“ pre inú osobu, konkrétne pre pseudo zamestnávateľa.

Podľa článku 7 daňového zákonníka:

Na účely tohto kódexu, s výnimkou hláv VII a VIII, majú nižšie uvedené výrazy a výrazy tento význam:

1. závislá činnosť - akákoľvek činnosť vykonávaná fyzickou osobou v pracovnoprávnom vzťahu, ktorý generuje príjem;

2. činnosť závislá od základného postavenia - akákoľvek činnosť vykonávaná na základe individuálnej pracovnej zmluvy alebo osobitného postavenia ustanoveného zákonom, ktorú zamestnávateľ deklaruje zamestnávateľovi ako základnú funkciu; ak sa činnosť vykonáva pre viacerých zamestnávateľov, zamestnanec je povinný vyhlásiť iba u vybraného zamestnávateľa, že dotknutým miestom je miesto, kde vykonáva funkciu, ktorú považuje za základnú;

3. samostatná činnosť - akákoľvek činnosť vykonávaná fyzickou osobou na účely dosiahnutia príjmu, ktorá spĺňa najmenej 4 z týchto kritérií:

3.1. fyzická osoba má slobodu zvoliť si miesto a spôsob vykonávania činnosti, ako aj harmonogram práce;

3.2. fyzická osoba má slobodu vykonávať činnosť pre viacerých klientov;

3.3. riziká spojené s činnosťou preberá fyzická osoba vykonávajúca činnosť;

3.4. činnosť sa vykonáva s využitím dedičstva fyzickej osoby, ktorá ju vykonáva;

3.5. činnosť vykonáva fyzická osoba využitím svojich intelektuálnych schopností a/alebo fyzického výkonu v závislosti od špecifík činnosti;

3.6. fyzická osoba je súčasťou profesijného orgánu/poriadku s úlohou zastupovania, regulácie a dohľadu nad povolaním podľa osobitných normatívnych aktov, ktoré upravujú organizáciu a výkon príslušného povolania;

3.7. fyzická osoba má slobodu vykonávať činnosť priamo, so zamestnancami alebo prostredníctvom spolupráce s tretími stranami v súlade so zákonom;

Metodické normy pre aplikáciu zákona č. 227/2015 týkajúce sa fiškálneho zákona od 06.01.2016
HLAVA I Všeobecné ustanovenia - KAPITOLA I Definície - ODDIEL 1 Samostatná zárobková činnosť - 1. -

(1) Pri uplatňovaní ustanovení čl. 7 bod 3 zákona č. 227/2015 o fiškálnom zákone v znení neskorších zmien a doplnkov (daňový zákonník) sa má za to, že právny vzťah uzavretý medzi zmluvnými stranami musí obsahovať jasné zmluvné doložky o predmete zmluvy, právach a povinnostiach zmluvných strán, aby nedošlo k výsledkom je existencia vzťahu podriadenosti, ale sloboda fyzickej osoby disponovať z hľadiska činnosti. Pri klasifikácii činnosti ako samostatnej činnosti strany zohľadnia, že uzavretá právna správa odráža skutočný ekonomický obsah transakcie/činnosti.

Prakticky, musíme dávať pozor, aby sme pri príprave zmluvy o spolupráci/službe/konzultácii nedosiahli 4 zo 7 bodov uvedených vyššie.

Kľúčové otázky na zodpovedanie:

Preto by sme pri rozhodovaní, či uzavrieť poradenskú alebo pracovnú zmluvu, mali vziať do úvahy nasledujúce otázky:

Práce bude vykonávať jedna osoba?
Organizácia si chce udržať kontrolu nad tým, ako táto osoba pracuje?
Organizácia zabezpečí a bude udržiavať použité nástroje, vybavenie alebo iné zdroje?
Jednotlivcovi sa bude vyplácať plat alebo pevná mzda bez ohľadu na jeho prácu alebo výkon?
Fyzická osoba poberá dovolenku alebo nemocenské dávky?
Organizácia odošle počet hodín/práce a jednotlivec bude musieť tieto hodiny prijať?
Jednotlivec bude integrovaný do aktuálnych aktivít organizácie (kancelárie, vychádzky so zamestnancami atď.).?

Ak je odpoveď na niektoré z vyššie uvedených otázok Áno, potom sa bude jednať o pracovný pomer a zmluva o konzultácii bude mať za následok riziko reklasifikácie inšpektorátom práce/daňovými inšpektormi.

Ak je odpoveď na vyššie uvedené otázky nie, potom sa môže použiť zmluva o konzultácii. Je však dôležité zabezpečiť, aby podmienky uvedené v zmluve presne odrážali neexistenciu vzťahu závislosti.

Napríklad v nedávnom prípade zistíme, že:

„Vzťah závislosti medzi zamestnancom a zamestnávateľom možno určiť na jednej strane z analýzy doložiek zmluvy o spolupráci uzavretej medzi poskytovateľom a príjemcom a na druhej strane na základe zistení inšpektorov práce pri prácach v rámci príjemcu. . [...]

Z vykonaných dôkazov vo veci a zo spôsobu vloženia zmluvných doložiek súd poznamenáva, že medzi oboma stranami bola uzavretá zmluva o spolupráci, ktorá podlieha občianskemu zákonníku, a nie individuálna pracovná zmluva, ktorá podlieha pracovnému právu. Zmluva teda hovorí o cene a nie o plate, neexistujú klauzuly týkajúce sa dovolenky na odpočinok, nezmieňuje sa ani to, že ide o senioritu, vypovedanie zmluvy sa nerobí formou a spôsobom ustanoveným zákonníkom práce. „

Rozhodnutie č. 245/2018 zo dňa 6.3.2018 - Pracovné spory - Nároky - Tribunál BRAȘOV - OBČIANSKA ČASŤ I (MAS5)

V prípade, že zamestnanec ukončí svoj pracovnoprávny vzťah s organizáciou, ale organizácia si želá naďalej využívať skúsenosti tohto bývalého zamestnanca v konkrétnych otázkach (napríklad prebiehajúci projekt), môže byť uzatvorená zmluva o konzultácii. . V takejto situácii je dobré posúdiť riziko rekvalifikácie zmluvy v jednom pracovnom pomere, najmä na základe myšlienky, že „presúvame činnosť z jedného miesta na druhé“, pričom ľudia stále majú rovnaké práva a povinnosti, ako keď bol by vo vzťahu zamestnávateľ - zamestnanec.

Keď chceme zostať v takýchto vzťahoch s bývalým zamestnancom, je dobré veľmi dobre vymedziť činnosti, aby „neskákali z jedného na druhého“. To neplatí, ak strany predtým rokovali o možnej jednorazovej spolupráci a výslovne vyhlásia, že bývalý zamestnanec bude podľa vyššie uvedených kritérií samostatne zárobkovo činný človek, ktorý bude mať okrem bývalého zamestnávateľa aj ďalších klientov.

a) požiadať o vykonanie práce konkrétnou osobou;

Je zrejmé, že keď sa obrátite na osobu so žiadosťou o služby, chcete, aby ich táto osoba poskytovala. Ak sa však obrátite na spoločnosť, ale konkrétne požadujete, aby tieto služby zabezpečovala iba určitá osoba, existuje vyššie riziko reklasifikácie tejto spolupráce. to je dôležité že keď spíšeme konzultačnú zmluvu na zahrnutie a právo na substitúciu v zmluve, ktorá preukazuje, že neexistuje výslovná požiadavka na poskytovanie služieb konzultantom X. Skutočnosť, že sa spoločnosť X rozhodne poskytovať služby osobne, je irelevantná - problém pýta sa, či je zmluvne zaviazaný tak urobiť.

Môže znieť takáto klauzula tak:

„Za účelom poskytovania služieb poskytovaných v Zmluve Poskytovateľ vynaloží potrebné úsilie, aby ho spoločnosť X vykonala s prihliadnutím na jeho skúsenosti. Príjemca však súhlasí s tým, že poskytované služby môže poskytovať ktorýkoľvek iný zamestnanec/spolupracovník Poskytovateľa, o ktorom sa Poskytovateľ domnieva, že má potrebné schopnosti na vykonávanie činností vykonávaných na základe Zmluvy, a ktorý bude mať úplnú slobodu „.

Je dôležité, aby nedošlo k obmedzeniu substitučných práv. V prípadoch, keď poskytovateľ prijal povinnosť vykonávať tieto služby, ale nie je schopný tak urobiť, a ak neznáša náklady na poskytnutie náhrady, zostáva obmedzené/príležitostné splnomocnenie/delegovanie v platnosti.

Je to dôležité aj pri písaní zmluvy zdržať sa z akýchkoľvek foriem, ktoré by mohli naznačovať osobné poskytnutie služby. Napríklad zmluvné podmienky, ktoré odkazujú na konkrétneho jednotlivca, ako napríklad: „vaše schopnosti“, zabezpečenie toho, že „budete kompetentní vykonávať služby“ alebo odkaz na určitý štandard správania, ktorý vedie k nepriamej individualizácii.

b) Kontrola

Je dôležité obmedziť kontrolu organizácie nad poskytovateľom. Ak hovoríme o skutočnej poradenskej zmluve, poskytovateľ by mal byť schopný rozhodnúť sa, kde a kedy budú pracovať, ako aj ako budú vykonávať svoju činnosť.

Akékoľvek zmluvné doložky, ktoré sa týkajú plnenia niektorých štandardov spoločnosti, povinnosti pracovného harmonogramu, výkonu práce z ústredia príjemcu, povinnosti zúčastňovať sa na konaniach spoločnosti atď. zmenšia charakter zmluvnej slobody.

c) Výhradnosť

Ďalším dôležitým faktorom je, či je poskytovateľ oprávnený poskytovať služby súčasne aj iným spoločnostiam. Spravidla je rozumné umožniť poskytovateľovi poskytovať služby viacerým spoločnostiam súčasne, pretože tak môžete ľahšie preukázať svoju nedostatočnú závislosť od konkrétnej osoby. Inými slovami, ak existuje SRL, ktorá vystavuje mesačné faktúry iba inej spoločnosti a okrem iného nemá žiadneho iného klienta, šanca, že správa je v skutočnosti zamaskovaná v zmluve o konzultácii, je dosť veľká. Nehovoríme tu o konkurenčných doložkách, prostredníctvom ktorých vzhľadom na charakter projektu chcete, aby poskytovateľ poskytoval X služieb, ktoré sú jasne identifikované, iba pre vás, a tým obmedzuje svoju spoluprácu s ostatnými vašimi konkurentmi.

(d) Potvrdenie skutočnosťou

Nakoniec je jednou z najdôležitejších vecí, ktoré je potrebné mať na pamäti pri príprave zmluvy o konzultácii, či k podmienkam, ktoré sú tam napísané, skutočne dôjde v reálnom živote. V prípade sporu o postavení poskytovateľa sa súd/inšpektor ITM/inšpektor ANAF zameria nielen na zmluvné podmienky, ale aj na to, čo sa v skutočnosti deje v praxi. Je preto dôležité vedieť preukázať, že každodenné správanie podľa napísaného odráža realitu. Inými slovami, ak je v zmluve uvedené, že poskytovateľ bude vykonávať svoju prácu nezávisle, ale do spoločnosti sa prihlási každý deň o 8 hodine, má e-mailovú adresu spoločnosti, využíva sídlo spoločnosti atď. táto zmluva sa má preklasifikovať.

Pozrite sa na náš model Zmluva o konzultácii ktoré vám sprístupňujeme. Tento dokument je šitý na mieru špecialistami a nie „podľa sluchu“. Je dodávaný s pokynmi a šablónami, ktoré je potrebné dokončiť, aby ste si nemuseli robiť starosti a videli svoju firmu.